Обычная норма отменить норму закона может в римском праве

Обычное право и закон

Обычное право — древнейшая форма образования римского права.

Обычное право — совокупность общеобязательных правил поведения, сложившихся в Древнем Риме в результате их неоднократного использования, санкционированных и защищаемых государством, но не зафиксированных в каком-либо формальном акте.

Если такие сложившиеся в практике правила поведения людей не получали признания и защиты от государственной власти, они оставались простыми обычаями (бытовыми); если обычаи признавались и защищались государством, они становились правовыми обычаями, составляли обычное право, а иногда даже воспринимались государственной властью, придающей им форму закона.

Обычное право — неписаное право (ius non scriptum), восходящее к обычаям первобытного общества.

Нормы обычного права:

1. mores maiorum — обычаи предков;

2. usus — обычная практика;

3. arii pontificum — обычаи, сложившиеся в практике жрецов;

4. arii magistratuum — обычаи, сложившиеся в практике магистратов;

5. consuetudo — обычай в императорский период. В императорский период обычай не должен был противоречить закону; обычай не мог отменять указание закона. «Долго принявшийся обычай следует соблюдать как право и закон в тех случаях, когда не имеется писаного закона» (Дигесты).

Значение обычаев:

— заменяли указания других, более определенных источников права, прежде всего законов;

— свидетельствовали о способе применения законов и других источников права в юридической практике.

Для признания обычая правовым, т. е. дающим основание для защиты судом, он должен был:

— выражать продолжительную правовую практику в пределах жизни более одного поколения;

— выражать однообразную практику;

— воплощать неотложную и разумную потребность именно в правовом регулировании ситуации, т. е. далеко не все обыкновения могли составить правовое требование обычая (например, не создавали такового обыкновение «давать на чай», разные принятые формы отчетности, обычаи делать подарки и т. п.). Специфика правового применения обычая — ссылающийся на обычай должен был сам доказывать факт его наличия.

Законы (leges) — главное воплощение римского писаного права.

Законы — имеющие предписывающий характер общие постановления, предложенные магистратом, принятые народным собранием и утвержденные Сенатом.

Для признания правового предписания в качестве закона необходимо было, чтобы:

1. он исходил от имеющего соответствующие полномочия органа, т. е. так или иначе воплощал весь римский народ;

2. он был надлежащим образом обнародован: тайный правовой акт не мог иметь верховной юридической силы;

3. он был доведен до сведения граждан — выставлен магистратом заблаговременно на специальном месте форума;

4. исходил только от законно избранного магистрата и только в пределах его компетенции. Римские законы и получали, как правило, наименование по его инициатору: закон Корнелия, закон Аквилия и т. д. Иногда наименование было двойным по двум именам, например закон Валерия-Горация.

Закон должен был содержать обязательные элементы:

1) praescriptio — вводная часть, или указатель обстоятельств издания;

2) rogatio — текст закона, который мог подразделяться на главы и т. п.;

3) sanctio — последствия нарушения закона и ответственность нарушителей.

Древнейший закон — Leges XII tabularum 451 г. до н. э. (Законы XII Таблиц). Их появление объясняют борьбой плебеев с патрициями за ограничение произвола. Законы XII таблиц установили одинаковые нормы для коренных жителей и плебеев, но не провели их равенства. Содержание Законов XII Таблиц отражает жизнь Рима — земледельческого общинного натурального хозяйства. Нет норм о меновой торговле, об обязательствах, за исключением займа.

Законы XII таблиц — свод правил обычного права Древнего Рима, который в виде медных многогранных досок был выставлен на городской площади.

Законы XII таблиц состояли из нескольких разделов:

-о вызове в суд,

-о вершении исков,

— о долговом рабстве,

— о порядке манципации при сделках,

— о завещании и семейных делах,

— о пользовании земельным участком,

— о воровстве,

— о личном оскорблении,

— об уголовных наказаниях (например, за убийство отца сына могли посадить в мешок с собакой, обезьяной, петухом или гадюкой и сбросить в море; практиковалась и такая казнь как сбрасывание с моста или Тарпейской скалы вниз головой),

— о порядке похорон и церемоний,

— о публичных делах в городе и о неиспрашивании привилегий.

Одной из норм, содержащихся в XII таблицах является правило Талиона (суть: «Око за око, зуб — за зуб»).

Виды законов:

1. Plebiscitium — в Риме республиканского периода законами являлись постановления плебса. Причем народное собрание не имело законодательной инициативы. Чиновник, имеющий право созыва народного собрания, выдвигал на нем свой законопроект, который либо принимался в предложенном виде, как правило, с именем автора (uti rogas), либо отвергался полностью (antiquo). Частичные изменения в законе, не внесенные самим магистратом, римская практика не допускала.

Примеры подобного рода законов:

— законы XII таблиц;

— Аквилиев закон (отменил продажу в рабство и убийство неоплатного должника. См. о нем далее в лекциях);

— Фальцидиев закон (об ограничении завещательных отказов. См. о нем далее в лекциях) и др.

2.В период с I до середины III в. основной формой законодательства стали постановления Сената — сенатусконсульты (senatusconsulta). Однако реально сфера сенатусконсульта все же несколько отличалась от полного закона: известные по содержанию сенатусконсульты в основном касались правовых форм деятельности магистратов и применимости их полномочий к разным территориям и типам правоприменения. Постепенно они были вытеснены постановлениями императора — конституциями.

Примеры подобного рода законов:

— Мацедонианов сенатусконсульт (лишил исковой защиты договоры займа подвластного сына. Данный сенатусконсульт состоялся в связи с делом некоего Мацедона (Macedo), который, запутавшись в долгах, убил своего отца, чтобы скорее получить наследство);

— Виллианов сенатусконсульт (обьявил недействительными всякого рода вступления женщины в чужой долг. См. о нем далее в лекциях).

3. Конституции приобретают наименование leges(что угодно императору, то имеет силу закона). Конституции были 4-х видов:

А) эдикты — общие распоряжения, обращенные ко всему населению;

Б) рескрипты — распоряжения по отдельным делам (ответы на возбуждавшиеся перед императором ходатайства);

В) мандаты — инструкции, которые императоры давали чиновникам;

Г) декреты — решения по поступавшим на рассмотрение императора спорным делам

Источник

—

Источник