Может ли российский суд применять нормы иностранного права

Применение российским судом иностранного права

16.06.2014

Эксперт: Илья Дедковский
Источник: Корпоративный юрист
Время чтения: 24 минуты

Количество споров с участием иностранных лиц, рассматриваемых российскими судами, постоянно растет. При этом в одних случаях суды ограничиваются цитированием иностранных законов, в других — привлекают для разъяснения их содержания российских или зарубежных экспертов. Статья 14 АПК РФ содержит четыре основных правила относительно применеия российским арбитражным судом норм иностранного права. Разберемся, насколько добросовестно суды их исполняют. 

Правило 1. 

Арбитражный суд устанавливает содержание норм иностранного права в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной.

Часть 1 ст. 14 АПК РФ определяет то, насколько глубоко должны быть исследованы судом соответствующие положения иностранного права для того, чтобы их содержание можно было считать установленным, – ему необходимо изучить официальное толкование норм, практику их применения и доктрину.

Однако в реальности ничего подобного не происходит – суды довольствуются тем, что им представят стороны. Можно даже найти дела, при рассмотрении которых суды просто цитировали иностранный закон, что по понятным причинам не может считаться надлежащим установлением содержания его норм (постановления ФАС Дальневосточного округа от 14.09.2009 № Ф03-3921/2009 по делу № А59-2582/2008, ФАС Московского округа от 12.07.2012 по делу № А40-48725/08-18(86)-153-Б, от 24.10.2013 по делу № А40-107715/11-62-976). В некоторых случаях материалы дела содержат заключения иностранных или российских специалистов, но суд все равно предпочитает ссылаться не на них, а непосредственно на текст иностранного закона.

Правило 2. 

В целях установления содержания норм иностранного права суд вправе обратиться с запросом в компетентный орган в России или за границей либо привлечь экспертов.

Какие органы в России можно отнести к разряду компетентных? В первую очередь, необходимо упомянуть о Минюсте России, на который прямо указано в абз. 1 ч. 2 ст. 14 АПК и который является наиболее частым адресатом судебных запросов. Какие-либо иные органы в качестве компетентных закон не называет.

При этом действующий закон, предусмотрев право суда обратиться в Минюст России за содействием в определении содержания норм иностранного права, прямо не установил обязанность последнего осуществлять такое содействие.

Минюст России вправе оказать суду помощь в установлении содержания норм иностранного права в рамках следующих полномочий:

  • направление в иностранные государства или их компетентные органы запросов о правовой помощи по гражданским, семейным, уголовным и иным делам (подп. 26 п. 7 Положения о Министерстве юстиции Российской Федерации, утв. Указом Президента РФ от 13.10.2004 № 1313) (далее – Положение);
  • осуществление обмена правовой информацией с иностранными государствами (подп. 27 п. 7 Положения).

Необходимо также обратить внимание на то, что Россия является участником Европейской конвенции об информации относительно иностранного законодательства (Лондон, 7 июня 1968 г.). При этом иностранные эксперты, как правило, указывают на ее незначительное применение, о чем свидетельствует и практика российских арбитражных судов (постановления ФАС Московского округа от 09.07.2002 № КГ-А40/4297-02, ФАС Северо-Западного округа от 05.06.2009 по делу № А56-7568/2008, от 24.11.2010 по делу № А56-7568/2008).

Кроме того, Россия – участник многих соглашений о правовой помощи, устанавливающих упрощенную процедуру получения информации об иностранном законодательстве, например:

  • Соглашения стран СНГ от 20.03.1992 «О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности»;
  • Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.).

При этом в судебной практике имеются примеры обращения суда с соответствующим запросом не только в Минюст России, но и, например, налоговую инспекцию (Постановление ФАС Московского округа от 15.12.2003 по делу № КА-А40/9982-03-П).

Случаи обращения российских арбитражных судов к иностранным органам также встречаются, хотя их и немного (Постановление ФАС Московского округа 22.02.2006, от 02.03.2006 № КГ-А40/698-06-П по делу № А40-53839/05-8-388). Например, в данном деле арбитражные суды, обосновывая возможность признания и приведения в исполнение на территории Российской Федерации решения Высокого суда правосудия Англии и Уэльса, сослались в т. ч. на письмо Верховного суда Англии и Уэльса, в котором указывалось, что английское право допускает возможность приведения в исполнение решений российских судов.

Также арбитражный суд в целях установления содержания норм иностранного права может привлечь экспертов. 

Еще со студенческой скамьи юристам хорошо известно, что вопросы права не могут ставиться перед экспертом. 

Однако в п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 20.12.2006 № 66 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе» из этого правила сделано исключение именно для случаев установления содержания норм иностранного права.

Назначение экспертизы относительно иностранного права сложно назвать популярной у отечественных судов мерой, но иногда они все же прибегают к помощи экспертов (Решение Арбитражного суда города Москвы от 12.07.2013 по делу № А40-68647/2011). Как правило, суды предпочитают использовать представленное стороной заключение о содержании норм иностранного права, которое проигравшая сторона пытается «отвести» в вышестоящих инстанциях, ссылаясь на то, что оно не является экспертным, а потому не может быть признано соответствующим положениям АПК РФ об экспертизе. Однако, как разъяснил Президиум ВАС РФ, на такие заключения правила АПК РФ об экспертизе не распространяются (п. 19 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 09.07.2013 № 158) (далее – Информационное письмо № 158). Но еще до появления данных разъяснений арбитражные суды отклоняли вышеуказанные доводы проигравшей стороны (Постановление ФАС Московского округа от 15.02.2012 по делу № А40-42539/2010).

Читайте также:  Анализ мочи по зимницкому норма расшифровка

Правило 3. 

Лица, участвующие в деле, вправе самостоятельно представлять необходимые доказательства относительно содержания норм иностранного права, а по требованиям, связанным с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, данная обязанность может быть возложена судом на стороны.

Стороны вправе самостоятельно представлять доказательства, подтверждающие содержание норм иностранного права. При этом наличие данного права у стороны не означает, что суд освобождается от обязанности по изучению иностранного законодательства.

По спорам, связанным с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, арбитражный суд вправе возложить на стороны обязанность по доказыванию содержания норм иностранного права (абз. 2, 3 ч. 2 ст. 14 АПК РФ). Как разъяснил Президиум ВАС РФ, арбитражный суд обязан принять по этому поводу специальное определение, т. е. бремя доказывания не может быть возложено на стороны автоматически. При этом его возложение на стороны не освобождает суд от обязанности по установлению содержания норм иностранного права (п. 17 Информационного письма № 158). В то же время высшая судебная инстанция отметила, что сторона, не исполнившая возложенную на нее обязанность, не вправе ссылаться на неустановление арбитражным судом содержания норм иностранного права, правда, с оговоркой о том, что такого права сторона лишена только в случае, если суд предпринял достаточные меры для установления содержания норм иностранного права (п. 18 Информационного письма № 158). Следовательно, арбитражный суд, несмотря на возложение на сторону соответствующий обязанности, сам обязан выполнить необходимые действия по установлению содержания норм иностранного права.

Если стороны представили доказательства, по-разному раскрывающие содержание норм иностранного права, суду желательно предпринять дополнительные меры по установлению их содержания. В противном случае принятие доказательств одной стороны и непринятие доказательств другой может стать основанием для отмены судебного акта (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 11.01.2012 № Ф03-3393/2011 по делу № А73-10214/2008).

В данной связи необходимо обратить внимание на существующее расхождение между действующими редакциями АПК РФ и ГК РФ. В АПК РФ указано на то, что стороны вправе представлять документы (доказательства), подтверждающие содержание норм иностранного права, а такая обязанность может быть возложена на них арбитражным судом в названных выше случаях. Ранее аналогичная норма имелась и в п. 2 ст. 1191 ГК РФ, однако Федеральным законом от 30.09.2013 № 260-ФЗ «О внесении изменений в часть третью Гражданского кодекса Российской Федерации», вступившим в силу с 1 ноября 2013 г., она была скорректирована, и теперь стороны обязаны представлять не доказательства, а сведения о содержании норм иностранного права.

Данная новелла свидетельствует, на наш взгляд, об изменении подхода законодателя к квалификации норм иностранного права, которые рассматривались ранее как фактические обстоятельства, что препятствовало представлению сторонами доказательств в вышестоящих инстанциях (постановления ФАС Московского округа от 07.12.2010 № КГ-А40/14770/10 по делу № А40-82406/08-125-489, А40-59716/09-132-516, от 11.03.2011 № КГ-А41/267-11-1,2,3 по делу № А41-2980/10). Сейчас же положения иностранного законодательства рассматриваются не как факты, а именно как нормы права, что должно позволить сторонам представлять доказательства их содержания не только в суде первой инстанции, но и в вышестоящих судах.

В настоящий момент какая-либо судебная практика по данному вопросу отсутствует, в связи с чем остается надеяться, что суды воспримут новый подход.

Правило 4. 

Если установить содержание норм иностранного права не удалось, то применяется российское право.

Применение данной нормы не вызывает у судов особых сложностей, но в ней таится определенная опасность. Поскольку российский суд гораздо лучше ориентируется в «родном» праве, чем в зарубежном, существует риск того, что он не предпримет достаточных мер для установления содержания норм иностранного права. Проблема состоит в том, что действующее законодательство не поясняет, в какой момент суд вправе остановиться в своих попытках изучить иностранное право. Соответствующее правило, по всей видимости, должно быть выработано арбитражными судами самостоятельно. Однако обнаружить подходящую судебную практику пока не удалось – вышестоящие суды не обсуждают вопроса о достаточности предпринятых нижестоящим судом мер по установлению содержания норм иностранного права и ограничиваются лишь указанием на факт их достаточности или недостаточности.

Кроме того, необходимо обратить внимание на то, что российское право может быть применено не во всех случаях. Например, ст. V Конвенции ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йорк, 10 июня 1958 г.) предусматривает, что правоспособность стороны арбитражного соглашения определяется согласно ее lex societatis, а это исключает применение российского права к нероссийской стороне арбитражного соглашения. В этой связи в случае, если лицо, возражающее против признания иностранного арбитражного решения, не представит доказательств того, что другая сторона арбитражного соглашения не была правоспособна согласно ее личному закону, российский суд при отсутствии иных возражений обязан признать и привести его в исполнение.

Источник

íîñòðàííîå ïðàâî â ðîññèéñêîì ñóäå

Èðèíà Äóáðîâñêàÿ, þðèñò, ã. Ñàíêò-Ïåòåðáóðã.

 íàñòîÿùåå âðåìÿ ðîññèéñêèå àðáèòðàæíûå ñóäû ñòàëêèâàþòñÿ ñ òðóäíîñòÿìè ïðè ïðèìåíåíèè èíîñòðàííîãî çàêîíîäàòåëüñòâà äëÿ ðàçðåøåíèÿ ñïîðîâ.  ÷àñòíîñòè, êàêîå ïðàâî ïðèìåíÿòü è â êàêîì ñóäå ðàññìàòðèâàòü ñïîð, âîçíèêàþùèé èç ïðàâîîòíîøåíèé, ïîä÷èíåííûõ èíîñòðàííîìó ïðàâó, ïðè óêàçàíèè ïîäñóäíîñòè ðîññèéñêîãî àðáèòðàæíîãî ñóäà.

Ñâÿçü îáÿçàòåëüñòâà ñ ãîñóäàðñòâîì

Ïî îáùåìó ïðàâèëó â ñîîòâåòñòâèè ñî ñò. 1211 ÃÊ ÐÔ ïðè îòñóòñòâèè ñîãëàøåíèÿ ñòîðîí î ïîäëåæàùåì ïðèìåíåíèþ ïðàâå ê äîãîâîðó ïðèìåíÿåòñÿ ïðàâî ñòðàíû, ñ êîòîðîé äîãîâîð íàèáîëåå òåñíî ñâÿçàí. Ïðè ýòîì ïðàâîì ñòðàíû, ñ êîòîðîé äîãîâîð íàèáîëåå òåñíî ñâÿçàí, ñ÷èòàåòñÿ, åñëè èíîå íå âûòåêàåò èç çàêîíà, óñëîâèé èëè ñóùåñòâà äîãîâîðà ëèáî ñîâîêóïíîñòè îáñòîÿòåëüñòâ äåëà, ïðàâî ñòðàíû, ãäå íàõîäèòñÿ ìåñòî æèòåëüñòâà èëè îñíîâíîå ìåñòî äåÿòåëüíîñòè ñòîðîíû, êîòîðàÿ îñóùåñòâëÿåò èñïîëíåíèå, èìåþùåå ðåøàþùåå çíà÷åíèå äëÿ ñîäåðæàíèÿ äîãîâîðà.

Читайте также:  Расшифровка лейкоциты в моче норма для

Çà÷àñòóþ, åñëè îòâåò÷èêîì ïî èñêó ÿâëÿåòñÿ þðèäè÷åñêîå ëèöî, íàõîäÿùååñÿ íà òåððèòîðèè Ðîññèéñêîé Ôåäåðàöèè, èñê èíîñòðàííàÿ êîìïàíèÿ ïðåäúÿâëÿåò â ðîññèéñêèé àðáèòðàæíûé ñóä, òàê êàê â ñèëó ÷. 1 ñò. 247 ÀÏÊ ÐÔ àðáèòðàæíûå ñóäû â Ðîññèéñêîé Ôåäåðàöèè ðàññìàòðèâàþò äåëà ïî ýêîíîìè÷åñêèì ñïîðàì è äðóãèå äåëà, ñâÿçàííûå ñ îñóùåñòâëåíèåì ïðåäïðèíèìàòåëüñêîé è èíîé ýêîíîìè÷åñêîé äåÿòåëüíîñòè, ñ ó÷àñòèåì èíîñòðàííûõ îðãàíèçàöèé, ìåæäóíàðîäíûõ îðãàíèçàöèé, èíîñòðàííûõ ãðàæäàí, ëèö áåç ãðàæäàíñòâà, îñóùåñòâëÿþùèõ ïðåäïðèíèìàòåëüñêóþ è èíóþ ýêîíîìè÷åñêóþ äåÿòåëüíîñòü, â ñëó÷àå åñëè îòâåò÷èê íàõîäèòñÿ èëè ïðîæèâàåò íà òåððèòîðèè Ðîññèéñêîé Ôåäåðàöèè ëèáî íà òåððèòîðèè Ðîññèéñêîé Ôåäåðàöèè íàõîäèòñÿ èìóùåñòâî îòâåò÷èêà. Ïðè ýòîì ñóäû èñõîäÿò èç òàêîãî êðèòåðèÿ: ñâÿçü îáÿçàòåëüñòâà ñ òåððèòîðèåé ñòðàíû.

Òàê, ÔÀÑ ÄÎ óêàçàë, ÷òî ñóä ó÷èòûâàåò, ÷òî îòâåò÷èêè íàõîäÿòñÿ íà òåððèòîðèè Ðîññèéñêîé Ôåäåðàöèè, ñïîð êàñàåòñÿ èñïîëíåíèÿ äîãîâîðíûõ îáÿçàòåëüñòâ, êîòîðûå íåðàçðûâíî ñâÿçàíû ñ òåððèòîðèåé Ðîññèè.

Êðîìå òîãî, îáðàùåíèå â ðîññèéñêèé ñóä â äàííîì äåëå ïîñëåäîâàëî, íåñìîòðÿ íà òðåòåéñêóþ îãîâîðêó, ñîäåðæàùóþñÿ â êðåäèòíîì äîãîâîðå.

Ñóä îòìåòèë: «Ïðàâîîòíîøåíèÿ ñòîðîí èìåþò ñëîæíóþ ñòðóêòóðó, îòÿãîùåííóþ îáåñïå÷åíèÿìè, ðåàëèçàöèÿ êîòîðûõ â ðàìêàõ íàñòîÿùåãî ñïîðà íàðÿäó ñ çàÿâëåíèåì òðåáîâàíèÿ îá èñïîëíåíèè îñíîâíîãî îáÿçàòåëüñòâà ñïîñîáñòâóåò äîñòèæåíèþ íàèëó÷øåãî ïðàâîâîãî ýôôåêòà äëÿ êðåäèòîðà. Ïîýòîìó íàñòîÿùèé ñïîð ïðàâîìåðíî èíèöèèðîâàí áàíêîì â Àðáèòðàæíîì ñóäå Ñàõàëèíñêîé îáëàñòè ñ ñîáëþäåíèåì ïðàâèë ïîäñóäíîñòè, îïðåäåëåííûõ íîðìàìè ÷àñòè 1 ñòàòüè 247 ÀÏÊ ÐÔ. Ññûëêà ÎÎÎ «ËÝÊÑ Êî., ËÒÄ» íà òî, ÷òî îáðàùåíèå â ðîññèéñêèé àðáèòðàæíûé ñóä âîïðåêè òðåòåéñêîé îãîâîðêå â êðåäèòíîì äîãîâîðå îò 04.04.2007 ïðåñëåäîâàëî öåëü áåçíàêàçàííîé ôàëüñèôèêàöèè ôàêòîâ ïî äåëó, áåçäîêàçàòåëüíà, ïîýòîìó êàññàöèîííîé èíñòàíöèåé íå ïðèíèìàåòñÿ. Ïðè ýòîì íè îäíà èç ñòîðîí íå âîçðàæàëà ïðîòèâ ðàçðåøåíèÿ ñïîðà â ÷àñòè, êàñàþùåéñÿ èñïîëíåíèÿ êðåäèòíûõ îáÿçàòåëüñòâ, â ðîññèéñêîì àðáèòðàæíîì ñóäå» (Ïîñòàíîâëåíèå ÔÀÑ ÄÎ îò 13.02.2013 N Ô03-7186/2011 ïî äåëó N À59-987/2010).

Òðóäíîñòè ïåðåâîäà

 ñëó÷àå åñëè êðåäèòîðîì ÿâëÿåòñÿ èíîñòðàííàÿ êîìïàíèÿ, à äîëæíèêîì — ðîññèéñêîå þðèäè÷åñêîå ëèöî, òî ïðè ïðåäúÿâëåíèè òðåáîâàíèé èíîñòðàííûé êðåäèòîð òàêæå îáðàùàåòñÿ â ðîññèéñêèé àðáèòðàæíûé ñóä, ãäå èíèöèèðîâàíî äåëî î íåñîñòîÿòåëüíîñòè (áàíêðîòñòâå) äîëæíèêà.

Îäíàêî íåðåäêî â óñëîâèÿõ äîãîâîðà, èç êîòîðîãî âîçíèêàåò îáÿçàòåëüñòâî, ñòîðîíû ïîä÷èíÿþò ïðàâîîòíîøåíèÿ ïðàâó êàêîé-ëèáî ñòðàíû, îòëè÷íîìó îò ïðàâà Ðîññèéñêîé Ôåäåðàöèè. È çäåñü óñëîæíÿåòñÿ ïîíèìàíèå òîãî, ÷òî îçíà÷àþò íîðìû èíîñòðàííîãî ïðàâà, îñîáåííî åñëè ðå÷ü èäåò î ïðåöåäåíòíîì ïðàâå.

 òàêèõ ñëó÷àÿõ äîêàçàòåëüñòâàìè ìîãóò ÿâëÿòüñÿ çàêëþ÷åíèÿ ïðîôåññèîíàëîâ îïðåäåëåííîãî ãîñóäàðñòâà â îáëàñòè èíîñòðàííîãî ïðàâîïîðÿäêà, â êîòîðîì ðàñêðûâàåòñÿ ñîäåðæàíèå íîðì èíîñòðàííîãî ïðàâà, âåäü ñîãëàñíî ï. 2 ñò. 1191 ÃÊ ÐÔ ëèöà, ó÷àñòâóþùèå â äåëå, ìîãóò ïðåäñòàâëÿòü äîêóìåíòû, ïîäòâåðæäàþùèå ñîäåðæàíèå íîðì èíîñòðàííîãî ïðàâà, íà êîòîðûå îíè ññûëàþòñÿ â îáîñíîâàíèå ñâîèõ òðåáîâàíèé èëè âîçðàæåíèé, è èíûì îáðàçîì ñîäåéñòâîâàòü ñóäó â óñòàíîâëåíèè ñîäåðæàíèÿ ýòèõ íîðì.

Êðîìå òîãî, â ñèëó ÷. 1 ñò. 14 ÀÏÊ ÐÔ ïðè ïðèìåíåíèè íîðì èíîñòðàííîãî ïðàâà àðáèòðàæíûé ñóä óñòàíàâëèâàåò ñîäåðæàíèå ýòèõ íîðì â ñîîòâåòñòâèè ñ èõ îôèöèàëüíûì òîëêîâàíèåì, ïðàêòèêîé ïðèìåíåíèÿ è äîêòðèíîé â ñîîòâåòñòâóþùåì èíîñòðàííîì ãîñóäàðñòâå.

Ñîãëàñíî ÷. 1 ñò. 75 ÀÏÊ ÐÔ ïèñüìåííûìè äîêàçàòåëüñòâàìè ÿâëÿþòñÿ ñîäåðæàùèå ñâåäåíèÿ îá îáñòîÿòåëüñòâàõ, èìåþùèõ çíà÷åíèå äëÿ äåëà, äîãîâîðû, àêòû, ñïðàâêè, äåëîâàÿ êîððåñïîíäåíöèÿ, èíûå äîêóìåíòû, âûïîëíåííûå â ôîðìå öèôðîâîé, ãðàôè÷åñêîé çàïèñè èëè èíûì ñïîñîáîì, ïîçâîëÿþùèì óñòàíîâèòü äîñòîâåðíîñòü äîêóìåíòà.

Íàïðèìåð, â Ïîñòàíîâëåíèè ÔÀÑ ÑÇÎ îò 13.05.2013 ïî äåëó N À56-70903/2010 óêàçàíî: «Äåéñòâóþùåå àðáèòðàæíîå ïðîöåññóàëüíîå çàêîíîäàòåëüñòâî ïîçâîëÿåò ëèöàì, ó÷àñòâóþùèì â äåëå, ïðåäñòàâëÿòü â êà÷åñòâå äîêàçàòåëüñòâ ïî äåëó àôôèäåâèò, òî åñòü çàêëþ÷åíèå ïðîôåññèîíàëîâ îïðåäåëåííîãî ãîñóäàðñòâà â îáëàñòè èíîñòðàííîãî ïðàâîïîðÿäêà, â êîòîðîì ðàñêðûâàåòñÿ ñîäåðæàíèå íîðì èíîñòðàííîãî ïðàâà.

Ïðè ýòîì ñîãëàñíî ÷àñòè 2 ñòàòüè 255 ÀÏÊ ÐÔ äîêóìåíòû, ñîñòàâëåííûå íà èíîñòðàííîì ÿçûêå, ïðè ïðåäñòàâëåíèè â àðáèòðàæíûé ñóä â Ðîññèéñêîé Ôåäåðàöèè äîëæíû ñîïðîâîæäàòüñÿ íàäëåæàùèì îáðàçîì çàâåðåííûì ïåðåâîäîì íà ðóññêèé ÿçûê.

Ñ öåëüþ óñòàíîâëåíèÿ ñîäåðæàíèÿ íîðì àíãëèéñêîãî ïðàâà îòíîñèòåëüíî ãàðàíòèè êîìïàíèåé FG Wilson â ìàòåðèàëû äåëà ïðåäñòàâëåíû: þðèäè÷åñêîå çàêëþ÷åíèå îò 16.09.2011, ïîäãîòîâëåííîå êîìïàíèåé «Áåðâèí Ëåéòîí Ïåéçíåð ËËÏ» çà ïîäïèñüþ Ñåãóí Îñóíòîêóí (Segun Osuntokun) ñ ïðèëîæåíèÿìè N 1 — Äîïóùåíèÿ è N 2 — Îãðàíè÷åíèÿ); þðèäè÷åñêîå çàêëþ÷åíèå îò 13.09.2012, ïîäãîòîâëåííîå áàððèñòåðîì Àíãëèéñêîé àäâîêàòóðû Êðèñòîôåðîì Ãàððèñîì; çàêëþ÷åíèå ñïåöèàëèñòà ïî àíãëèéñêîìó ïðàâó Èåíà Ýëëåòà Àéâîðè ñ ïðèëîæåíèÿìè N 1 — Äîïóùåíèÿ è N 2 — Îãîâîðêè, äîïîëíåíèÿìè N 1 — 3 ïðåöåäåíòû — ðåøåíèÿ ñóäîâ ïî êîíêðåòíûì äåëàì)…

…Ïðåäñòàâëåííîå êîìïàíèåé FG Wilson çàêëþ÷åíèå Èåíà Ýëëåòà Àéâîðè, ñîñòàâëåííîå ïî íîðìàì èíîñòðàííîãî ïðàâà è îôîðìëåííîå íàäëåæàùèì îáðàçîì (ïåðåâåäåíî ñ àíãëèéñêîãî ÿçûêà íà ðóññêèé ïåðåâîä÷èêîì Ìîðîçîâîé Àíàñòàñèåé Àëåêñååâíîé è íîòàðèàëüíî óäîñòîâåðåíî ïîäïèñüþ è ïå÷àòüþ âðåìåííî èñïîëíÿþùåé îáÿçàííîñòè íîòàðèóñà Ïóøêàðóê Àëåêñàíäðîé Âèòàëüåâíîé), ïðàâîìåðíî ïðèíÿòî ñóäîì ïåðâîé èíñòàíöèè êàê íàäëåæàùåå è äîïóñòèìîå äîêàçàòåëüñòâî ïî äåëó, óñòàíàâëèâàþùåå ñîäåðæàíèå íîðì ïðèìåíåíèÿ àíãëèéñêîãî ïðàâà â ñîîòâåòñòâèè ñ ïîëîæåíèÿìè ÷àñòè 2 ñòàòüè 1191 ÃÊ ÐÔ.

Òàêîå çàêëþ÷åíèå ðàññìàòðèâàåòñÿ ñóäîì êàê äîêàçàòåëüñòâî, ïðåäñòàâëåííîå â ìàòåðèàëû äåëà â ïîðÿäêå ñòàòüè 75 ÀÏÊ ÐÔ íàðàâíå ñ äðóãèìè äîêàçàòåëüñòâàìè.

 ñîîòâåòñòâèè ñî ñòàòüÿìè 55.1 è 87.1 ÀÏÊ ÐÔ àðáèòðàæíûé ñóä â öåëÿõ ïîëó÷åíèÿ ðàçúÿñíåíèé, êîíñóëüòàöèé è âûÿñíåíèÿ ïðîôåññèîíàëüíîãî ìíåíèÿ ëèö, îáëàäàþùèõ òåîðåòè÷åñêèìè è ïðàêòè÷åñêèìè ïîçíàíèÿìè ïî ñóùåñòâó ðàçðåøàåìîãî àðáèòðàæíûì ñóäîì ñïîðà, ìîæåò ïðèâëåêàòü ñïåöèàëèñòà.

 êà÷åñòâå ñïåöèàëèñòîâ ìîãóò ïðèâëåêàòüñÿ ëþáûå ëèöà, îáëàäàþùèå íåîáõîäèìûìè àðáèòðàæíîìó ñóäó ïîçíàíèÿìè ïî ñîîòâåòñòâóþùåé ñïåöèàëüíîñòè è îñóùåñòâëÿþùèå êîíñóëüòàöèè ïî êàñàþùèìñÿ ðàññìàòðèâàåìîãî äåëà âîïðîñàì.

Ó ñóäà ïåðâîé èíñòàíöèè îòñóòñòâîâàëè îñíîâàíèÿ íå äîâåðÿòü âûâîäàì, ñôîðìóëèðîâàííûì â çàêëþ÷åíèè ñïåöèàëèñòà ïî àíãëèéñêîìó ïðàâó Èåíà Ýëëåòà Àéâîðè, êîòîðîå ðàñêðûâàåò íîðìû àíãëèéñêîãî ïðàâà êàñàòåëüíî ãàðàíòèè è ñîäåðæèò ïîäòâåðæäàþùèå îáîñíîâàííîñòü ðàçúÿñíåíèé ññûëêè è âûäåðæêè èç ñóäåáíûõ àêòîâ àíãëèéñêèõ ñóäîâ (íîñÿùèõ ïðåöåäåíòíûé õàðàêòåð)».

Читайте также:  В моче беременной норма белка какая должна быть

À â Îïðåäåëåíèè Àðáèòðàæíîãî ñóäà ãîðîäà Ñàíêò-Ïåòåðáóðãà è Ëåíèíãðàäñêîé îáëàñòè îò 24.08.2012 ïî äåëó N À56-70026/2010/ç20 óêàçàíî: «Êðåäèòîðîì ñ öåëüþ óñòàíîâëåíèÿ ñîäåðæàíèÿ íîðì àíãëèéñêîãî ïðàâà î ïîðó÷èòåëüñòâå (ãàðàíòèè) áûëî çàÿâëåíî õîäàòàéñòâî î ïðèîáùåíèè ê ìàòåðèàëàì äåëà þðèäè÷åñêîãî çàêëþ÷åíèÿ îò 24.07.2012, ïîäãîòîâëåííîãî êîìïàíèåé «Ãîëüöáëàò ÁËÏ ËËÏ» îò èìåíè «Ýô-Äæè Âèëüñîí (èíæèíèðèíã) Ëèìèòåä» â îòíîøåíèè ïëàòåæíîé ãàðàíòèè, ïîäïèñàííîãî ïàðòíåðîì — Èåíîì Ýëëåòîì Àéâîðè ñ ïðèëîæåíèåì N 1 — Äîïóùåíèÿ; ïðèëîæåíèåì N 2 — Îãîâîðêè; äîïîëíåíèÿìè N 1 — 3 (ïðåöåäåíòîâ — ðåøåíèé ñóäà ïî êîíêðåòíûì äåëàì).

Àíãëèéñêîå ïðàâî ñîñòîèò èç ñòàòóòíîãî ïðàâà (îáùåãî) è ïðàâà ñïðàâåäëèâîñòè. Ïðè ýòîì îäíèì èç èñòî÷íèêîâ ïðàâà ÿâëÿåòñÿ ïðåöåäåíò — ðåøåíèå ñóäà ïî êîíêðåòíîìó äåëó, îáîñíîâàíèå êîòîðîãî ñòàíîâèòñÿ îáÿçàòåëüíûì äëÿ âñåõ ñóäîâ òîé æå èíñòàíöèè èëè ïðè ðàññìîòðåíèè àíàëîãè÷íûõ äåë. Òàêèì îáðàçîì, ñóäåáíàÿ ïðàêòèêà — îñíîâíîé èñòî÷íèê ïðàâà, èñïîëüçóåòñÿ ïðè ïðèìåíåíèè êàê îáùåãî ïðàâà, òàê è ïðàâà ñïðàâåäëèâîñòè.  ÷àñòè (2) çàêëþ÷åíèÿ ïðÿìî óêàçàíî, ÷òî ãàðàíòèÿ ñîîòâåòñòâóåò àíãëèéñêîìó ïðàâó.  êà÷åñòâå «íîðì ïðàâà» â çàêëþ÷åíèè ïðè ïðèçíàíèè ãàðàíòèè äåéñòâèòåëüíîé è çàêîííîé ïî ïðàâó ñïðàâåäëèâîñòè ïðèâåäåíû ññûëêè íà êîíêðåòíûå äåëà ïî àíàëîãè÷íûì ñïîðàì, êîòîðûå ÿâëÿþòñÿ ñâèäåòåëüñòâîì î ïðàâå, íî íå ïðåäñòàâëÿþò ñîáîé ïðàâîâûõ íîðì, à ñëóæàò ðóêîâîäñòâîì ïðè ðàññìîòðåíèè ïîñëåäóþùèõ äåë.

Çàêëþ÷åíèå, ïðåäñòàâëåííîå êðåäèòîðîì, ïðèçíàíî àðáèòðàæíûì ñóäîì äîñòàòî÷íûì, ïîçâîëÿþùèì äîñòîâåðíî óñòàíîâèòü ñîäåðæàíèå íîðì àíãëèéñêîãî ïðàâà, ïîäëåæàùèõ ïðèìåíåíèþ ê ñïîðíûì ïðàâîîòíîøåíèÿì.  êîíêðåòíîì ñëó÷àå — íîðì î ãàðàíòèè ñî ññûëêîé íà èñòî÷íèêè àíãëèéñêîãî ïðàâà â îòíîøåíèè ãàðàíòèé, à òàêæå íà ðåøåíèÿ ïî àíàëîãè÷íûì äåëàì (ïðåöåäåíò).

 ñîîòâåòñòâèè ñî ñò. 55.1 ÀÏÊ ÐÔ (ââåäåíà Ôåäåðàëüíûì çàêîíîì îò 08.12.2011 N 422-ÔÇ) ñïåöèàëèñòîì â àðáèòðàæíîì ñóäå ÿâëÿåòñÿ ëèöî, îáëàäàþùåå íåîáõîäèìûìè çíàíèÿìè ïî ñîîòâåòñòâóþùåé ñïåöèàëüíîñòè, îñóùåñòâëÿþùåå êîíñóëüòàöèè ïî êàñàþùèìñÿ ðàññìàòðèâàåìîãî äåëà âîïðîñàì.

Àðáèòðàæíûì ñóäîì óäîâëåòâîðåíî õîäàòàéñòâî ïðåäñòàâèòåëÿ êîìïàíèè FG Wilson (Engineering) Limited î âûçîâå â êà÷åñòâå ñïåöèàëèñòà Èåíà Ýëëåòà Àéâîðè — ãðàæäàíèíà Ñîåäèíåííîãî Êîðîëåâñòâà.

Èåí Ýëëåò Àéâîðè ÿâëÿåòñÿ ïðàêòèêóþùèì þðèñòîì, ó÷àñòâóþùèì â ðàçðåøåíèè ñïîðîâ â Âåëèêîáðèòàíèè, ÷ëåíîì ñàìîðåãóëèðóåìîé îðãàíèçàöèè àäâîêàòîâ Âåëèêîáðèòàíèè, åãî ðåçþìå ñîäåðæèòñÿ â äåëå. Ñîãëàñíî óäîñòîâåðåíèþ Èåí Ýëëåò Àéâîðè èìååò ïðàâî çàíèìàòüñÿ àäâîêàòñêîé ïðàêòèêîé â Àíãëèè, ñëåäîâàòåëüíî, äàâàòü çàêëþ÷åíèÿ ïî àíãëèéñêîìó ïðàâó».

Ïðèìåíèìîå ïðàâî è ïîäñóäíîñòü íå ñîâïàäàþò

Åùå îäíèì ðàñïðîñòðàíåííûì âîïðîñîì ÿâëÿåòñÿ âîïðîñ î òîì, êàêîå ïðàâî ïðèìåíèòü è â êàêîé ñóä îáðàòèòüñÿ, åñëè â äîãîâîðå ñòîðîíû ïîä÷èíèëè ïðàâîîòíîøåíèÿ èíîñòðàííîìó çàêîíîäàòåëüñòâó, à ïîäñóäíîñòü îïðåäåëèëè ðîññèéñêîãî àðáèòðàæíîãî ñóäà.

 ñîîòâåòñòâèè ñ ï. 1 ñò. 1210 ÃÊ ÐÔ ñòîðîíû äîãîâîðà ìîãóò ïðè çàêëþ÷åíèè äîãîâîðà èëè â ïîñëåäóþùåì âûáðàòü ïî ñîãëàøåíèþ ìåæäó ñîáîé ïðàâî, êîòîðîå ïîäëåæèò ïðèìåíåíèþ ê èõ ïðàâàì è îáÿçàííîñòÿì ïî ýòîìó äîãîâîðó. Âûáðàííîå ñòîðîíàìè ïðàâî ïðèìåíÿåòñÿ ê âîçíèêíîâåíèþ è ïðåêðàùåíèþ ïðàâà ñîáñòâåííîñòè è èíûõ âåùíûõ ïðàâ íà äâèæèìîå èìóùåñòâî áåç óùåðáà äëÿ ïðàâ òðåòüèõ ëèö.

 ñèëó ÷. 3 ñò. 247 ÀÏÊ ÐÔ àðáèòðàæíûå ñóäû â Ðîññèéñêîé Ôåäåðàöèè ðàññìàòðèâàþò òàêæå äåëà â ñîîòâåòñòâèè ñ ñîãëàøåíèåì ñòîðîí, çàêëþ÷åííûì ïî ïðàâèëàì, óñòàíîâëåííûì ñò. 249 ÀÏÊ ÐÔ.

 ñîîòâåòñòâèè ñî ñò. 249 ÀÏÊ ÐÔ, åñëè ñòîðîíû, õîòÿ áû îäíà èç êîòîðûõ ÿâëÿåòñÿ èíîñòðàííûì ëèöîì, çàêëþ÷èëè ñîãëàøåíèå, â êîòîðîì îïðåäåëèëè, ÷òî àðáèòðàæíûé ñóä â Ðîññèéñêîé Ôåäåðàöèè îáëàäàåò êîìïåòåíöèåé ïî ðàññìîòðåíèþ âîçíèêøåãî èëè ìîãóùåãî âîçíèêíóòü ñïîðà, ñâÿçàííîãî ñ îñóùåñòâëåíèåì èìè ïðåäïðèíèìàòåëüñêîé è èíîé ýêîíîìè÷åñêîé äåÿòåëüíîñòè, àðáèòðàæíûé ñóä â Ðîññèéñêîé Ôåäåðàöèè áóäåò îáëàäàòü èñêëþ÷èòåëüíîé êîìïåòåíöèåé ïî ðàññìîòðåíèþ äàííîãî ñïîðà ïðè óñëîâèè, ÷òî òàêîå ñîãëàøåíèå íå èçìåíÿåò èñêëþ÷èòåëüíóþ êîìïåòåíöèþ èíîñòðàííîãî ñóäà.  ñèëó ñò. 37 ÀÏÊ ÐÔ ïîäñóäíîñòü, óñòàíîâëåííàÿ ñò. ñò. 35 è 36 ÀÏÊ ÐÔ, ìîæåò áûòü èçìåíåíà ïî ñîãëàøåíèþ ñòîðîí äî ïðèíÿòèÿ àðáèòðàæíûì ñóäîì çàÿâëåíèÿ ê ñâîåìó ïðîèçâîäñòâó.

Ñëåäîâàòåëüíî, â òàêîì ñëó÷àå ñïîð ïîäëåæèò ðàññìîòðåíèþ â ðîññèéñêîì àðáèòðàæíîì ñóäå ñ ïðèìåíåíèåì èíîñòðàííîãî ïðàâà, îïðåäåëåííîãî â äîãîâîðå.

Òàê, â Ïîñòàíîâëåíèè ÔÀÑ ÌÎ îò 21.06.2011 N ÊÃ-À40/4932-11-Ï óêàçàíî: «Ïîñêîëüêó ñòîðîíàìè äîñòèãíóòî ñîãëàøåíèå î ïðèìåíåíèè â îòäåëüíîé ÷àñòè äîãîâîðà çàêîíîäàòåëüñòâà ÔÐÃ, ó÷èòûâàÿ îáñòîÿòåëüñòâà òîãî, ÷òî èñòåö â ëèöå èñïîëíèòåëÿ ïî äîãîâîðó íàõîäèòñÿ íà òåððèòîðèè ÔÐà è èñïîëíåíèå äàííîé ñäåëêè îñóùåñòâëÿëîñü òàêæå íà òåððèòîðèè óêàçàííîãî ãîñóäàðñòâà, âûâîäû ñóäîâ î ïðèìåíèìîì ïðàâå ñóä êàññàöèîííîé èíñòàíöèè ïîëàãàåò îøèáî÷íûìè è ïðîòèâîðå÷àùèìè ïîëîæåíèÿì ñòàòåé 1210, 1211 Ãðàæäàíñêîãî êîäåêñà Ðîññèéñêîé Ôåäåðàöèè è óñëîâèÿìè äîãîâîðà (ïóíêò 4.9).

Êðîìå òîãî, îïðåäåëåíèå ñòîðîíàìè ïîäñóäíîñòè ñïîðà íå çàìåíÿåò óñëîâèÿ î ïðèìåíåíèè ïðàâà èíîñòðàííîãî ãîñóäàðñòâà».

Îäíàêî íàäî èìåòü â âèäó, ÷òî â ñîîòâåòñòâèè ñ ï. 5 ñò. 1210 ÃÊ ÐÔ, åñëè èç ñîâîêóïíîñòè îáñòîÿòåëüñòâ äåëà, ñóùåñòâîâàâøèõ íà ìîìåíò âûáîðà ïîäëåæàùåãî ïðèìåíåíèþ ïðàâà, ñëåäóåò, ÷òî äîãîâîð ðåàëüíî ñâÿçàí òîëüêî ñ îäíîé ñòðàíîé, âûáîð ñòîðîíàìè ïðàâà äðóãîé ñòðàíû íå ìîæåò çàòðàãèâàòü äåéñòâèÿ èìïåðàòèâíûõ íîðì ñòðàíû, ñ êîòîðîé äîãîâîð ðåàëüíî ñâÿçàí.

Òàêèì îáðàçîì, î÷åâèäíî, ÷òî ïî îáùåìó ïðàâèëó ïðåâàëèðóþùåå çíà÷åíèå èìåþò äîãîâîð è âîëÿ ñòîðîí, îïðåäåëèâøèõ ïðèìåíÿåìîå ê îòíîøåíèÿì ïðàâî, à ê âîçíèêøåìó ñïîðó — ïîäñóäíîñòü. Ïðè ýòîì âûáðàííîå ïðàâî è ïîäñóäíîñòü ìîãóò íå ñîâïàäàòü. Êðîìå òîãî, ñòîðîíû âïðàâå ïðåäóñìîòðåòü â äîãîâîðå ïðèìåíåíèå íåñêîëüêèõ ðàçíûõ çàêîíîäàòåëüñòâ ê òåì èëè èíûì ÷àñòÿì äîãîâîðà. Îäíàêî èìïåðàòèâíûå íîðìû ïðàâà òîé ñòðàíû, ñ êîòîðîé äîãîâîð ðåàëüíî ñâÿçàí, èìåþò íàèáîëüøåå çíà÷åíèå, åñëè âñòóïàþò â ïðîòèâîðå÷èå ñ íîðìàìè ïðàâà, ñîäåðæàùèìèñÿ â âûáðàííîì çàêîíîäàòåëüñòâå, êîòîðîìó ñòîðîíû ïîä÷èíèëè äåéñòâèå äîãîâîðà.

 ñëó÷àå îòñóòñòâèÿ óêàçàíèÿ íà ïðàâî, ïîäëåæàùåå ïðèìåíåíèþ ê îòíîøåíèÿì ñòîðîí, ïðèìåíÿåòñÿ ïðàâî òîé ñòðàíû, ñ êîòîðîé äîãîâîð íàèáîëåå òåñíî ñâÿçàí.

Источник